上诉人(原审被告):谢,男,汉族,1x年x月4日出生,住所地xx市xx区xx镇xx村湖西号,身份证号码:;
上诉人(原审被告):陈,女,汉族,1x年2月4日出生,住所地xx市xx区xx镇xx村湖西号,身份证号码:,系谢妻子;
被上诉人(原审原告):谢,男,汉族,1xx3年3月11日出生,住所地xx市xx区xx镇xx村湖西号,身份证号码:。
上诉人因谢诉谢、陈民间借贷纠纷一案,不服xx市xx区人民法院x年x月2x日作出()秀民初字第1xx1号民事判决,现提起上诉。
上诉请求:
上诉人请求撤销xx市xx区人民法院x年x月2x日作出()秀民初字第1xx1号民事判决,驳回对上诉人起诉。
上诉理由:
1、一审判决违反法定程序,两个不同性质法律关系即两个不同性质案件是不能合并审理,应驳回原告起诉。
根据原告提供x年11月1日欠条“今欠谢合资款壹拾叁万伍仟伍佰元小写¥135500元”及x年x月21日欠条“今欠谢现金人民币捌万玖仟元整治。(xx000){谢洪敢亏损金额由谢承担}”,可以证实本案案由属于个人合伙协议纠纷,一审判决所定案由为民间借贷,但是在事实认定中既有个人合伙协议纠纷事实,也有民间借贷事实,个人合伙协议纠纷与民间借贷纠纷是两个不同性质法律关系,根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十三条第一款规定:“当事人一方或者双方为二人以上,其诉讼标的是共同的,或者诉讼标的是同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的,为共同诉讼。”在本案中诉讼标的既不是共同的,也不是属于同一种类,一个是个人合伙协议纠纷,一个是民间借贷纠纷,不同性质案件是不能合并审理,同时如若合并审理,法院无形中剥夺限制了被告的反诉权,因为合伙尚未清算,针对合伙债务,被告有权提起反诉,但因本案审理民间借贷纠纷,这样上诉人就无法提出反诉,因此如果合并审理就严重违反了民事诉讼法规定,一审判决违反法定程序,因此请求二审法院撤销一审判决,驳回原告起诉。
2、本案中七笔款项,有两笔是原告、被告、谢文新组成合伙体向原告所借欠款,还有一笔是被告替案外人谢洪敢承担合伙亏损金额。
x年2月13日,被告谢与原告谢、案外人谢文新签订了合作经营协议,约定原告与案外人谢文新组成乙方应投入股金六十二万五千元,甲方即被告以本厂的前期投资与改造增加机器设备作为入股资本金,合作经营时间自本协议生效之日起至201x年x月1x日,甲乙双方协商不成的事项由甲方即被告决定办理等事项,在双方合作经营期间,为了缓解经营资金困难,被告谢作为个人合伙体负责人代合伙体向原告借二笔现金作为合伙体经营周转金分别为x年5月2x日5万(月息二分)、x年5月25日3.x万元,这两张欠条实际借款人是合伙体,被告因是合伙体负责人,所以欠条上签字为被告,这两笔实际上借款人并非被告,而应当是全体合伙人。
x年x月21日借条中x.x万元,该款是原合伙人退伙承担亏损款,现在被告无力承担该债务,应由原告自己找原合伙人追偿该债务。
3、剩下四笔款项,其中三笔被告事实上没有向原告实际借款,一笔是合伙体对外所享有的债权。
x年x月20日的欠条2x万元,x年x月21日的欠条11万元、x年11月1日x万元欠条,这三笔被告事实上并没有向原告借款,在一审法庭调查中,原告对该笔债权细节无法说清,当时是原告是拿现金还是转账给被告?现场有没有证人?用什么形式包装钱款?原告未能详细描述,其欠条真实性无法确认;x年11月1日135500元欠条是属于合伙内部的债权债务,合伙体未经合伙人清算,合伙人内部债权债务未能确定,即合作期间工地应收款,因工地应收款无法及时收回,原告应与被告共同向合伙体债务人追讨,然后根据合作经营协议约定比例分享。
此致
xx市中级人民法院
上诉人:
年 月 日
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